劉士余指出，對(duì)公司法有關(guān)股份回購的規(guī)定進(jìn)行修改完善，為促進(jìn)公司建立長效激勵(lì)機(jī)制、提升上市公司質(zhì)量，特別是為當(dāng)前形勢下穩(wěn)定資本市場預(yù)期等，提供有力的法律支撐，十分必要。
股市動(dòng)蕩，不斷有上市公司擬回購股份。
中航資本發(fā)布公告稱，公司擬回購股份，回購金額不低于5億元，不超過10億元?；刭從康氖恰盀榫S護(hù)公司和股東利益，增強(qiáng)投資者信心，推動(dòng)公司股票價(jià)值的合理回歸”。此前，金發(fā)科技、華孚時(shí)尚、網(wǎng)宿科技、眾興菌業(yè)等均公告回購公司股份，總額分別在5000萬元至20億元之間。
上市公司回購股份早已得到監(jiān)管政策允許，但現(xiàn)行公司法未明確“護(hù)盤”是否可以作為合法事由。
十三屆全國人大常委會(huì)第六次會(huì)議10月22日開幕，會(huì)議將審議國務(wù)院關(guān)于提請(qǐng)審議公司法修正案草案（下稱“草案”）的議案。草案對(duì)現(xiàn)行公司法第142條作出修改，增加“上市公司為避免公司遭受重大損害，維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益所必需”等情形；適當(dāng)簡化股份回購的決策程序，提高公司持有本公司股份的數(shù)額上限，延長公司持有所回購股份的期限。
“在資本市場低迷情況下，上市公司回購股份可以為市場提供買多力量，同時(shí)這也是上市公司自信的表現(xiàn)?！?0月22日，中國人民大學(xué)商法研究所所長劉俊海告訴記者。
允許股份回購范圍較窄
10月22日，中國證監(jiān)會(huì)主席劉士余做草案說明時(shí)指出，近年來，公司股份回購需求日漸多樣，特別是隨著資本市場快速發(fā)展和市場環(huán)境的變化，上市公司股份回購數(shù)量日益增加，且目的更加多樣，公司法關(guān)于股份回購的現(xiàn)行規(guī)定在實(shí)踐中存在一些問題。
劉士余指出，這些問題主要是：允許股份回購的情形范圍較窄，難以適應(yīng)公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)以及適時(shí)采取股份回購措施穩(wěn)定股價(jià)等實(shí)際需要；實(shí)施股份回購的程序較為復(fù)雜（一般須召開股東大會(huì)），不利于公司及時(shí)把握市場機(jī)會(huì)，適時(shí)制定并實(shí)施股份回購計(jì)劃；對(duì)公司持有所回購股份的期限規(guī)定得比較短，難以滿足長期股權(quán)激勵(lì)及穩(wěn)定股價(jià)的需要等。
現(xiàn)行公司法第142條只規(guī)定了4種公司回購股份情形：減少股本、與持有公司股份的其他公司合并、股權(quán)激勵(lì)、收購異議股東股份。未明確股市非理性波動(dòng)時(shí)，“護(hù)盤”是否可以作為合法事由。
“‘護(hù)盤’是一種通俗說法，實(shí)際上是指維持資本市場穩(wěn)定，保障股票正常交易。市場上有時(shí)會(huì)出現(xiàn)一些異常波動(dòng)，這種波動(dòng)脫離了上市公司的市場價(jià)值，影響上市公司健康發(fā)展，也損害了投資者的權(quán)益?！敝袊ù髮W(xué)教授、中國商法學(xué)研究會(huì)會(huì)長趙旭東說。
“通過回購股份可以優(yōu)化資本結(jié)構(gòu)，穩(wěn)定上市公司控制權(quán)和管理，進(jìn)而回報(bào)投資者。但現(xiàn)行公司法關(guān)于股份回購的規(guī)定不包括這種情形，所以上市公司一旦因此回購股份可能違反公司法規(guī)定。”趙旭東告訴21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道。
劉士余指出，對(duì)公司法有關(guān)股份回購的規(guī)定進(jìn)行修改完善，為促進(jìn)公司建立長效激勵(lì)機(jī)制、提升上市公司質(zhì)量，特別是為當(dāng)前形勢下穩(wěn)定資本市場預(yù)期等，提供有力的法律支撐，十分必要。
簡化股份回購決策程序
事實(shí)上，股份回購已是國際通行的公司實(shí)施并購重組、優(yōu)化治理結(jié)構(gòu)、穩(wěn)定股價(jià)的必要手段，是資本市場的一項(xiàng)基礎(chǔ)性制度安排。
中國證監(jiān)會(huì)2005年出臺(tái)了《上市公司回購社會(huì)公眾股管理辦法（試行）》。2013年12月，《國務(wù)院辦公廳關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)資本市場中小投資者合法權(quán)益保護(hù)工作的意見》提出，完善股份回購制度，引導(dǎo)上市公司承諾在出現(xiàn)股價(jià)低于每股凈資產(chǎn)等情形時(shí)回購股份。
上海證券交易所 2013年發(fā)布的自律規(guī)則《上市公司以集中競價(jià)交易方式回購股份業(yè)務(wù)指引》，將“為適應(yīng)證券市場發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形”作為鼓勵(lì)回購的情形之一。
只不過，這些監(jiān)管注冊(cè)是以《公司法》第142條“減少股本”為上位法依據(jù)。有專業(yè)人士認(rèn)為，“護(hù)盤”必須“減少股本”，而“減少股本”是《公司法》許可的情形，因此，“護(hù)盤”是《公司法》許可的情形。
劉士余做草案說明時(shí)指出，草案補(bǔ)充完善了允許股份回購的情形。增加“將股份用于轉(zhuǎn)換上市公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券”和“上市公司為避免公司遭受重大損害，維護(hù)公司價(jià)值及股東權(quán)益所必需”兩種情形，以及“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形”的兜底性規(guī)定。
草案還規(guī)定程序上，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會(huì)的授權(quán)，經(jīng)三分之二以上董事出席的董事會(huì)會(huì)議決議，不必經(jīng)股東大會(huì)決議。
因上述情形收購本公司股份的，公司合計(jì)持有的本公司股份數(shù)不得超過本公司已發(fā)行股份總額的百分之十，并應(yīng)當(dāng)在三年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。
此外，草案補(bǔ)充了上市公司股份回購的規(guī)范要求。為防止上市公司濫用股份回購制度，引發(fā)操縱市場、內(nèi)幕交易等利益輸送行為，增加規(guī)定上市公司收購本公司股份應(yīng)當(dāng)依照證券法的規(guī)定履行信息披露義務(wù)，除國家另有規(guī)定外，上市公司收購本公司股份應(yīng)當(dāng)通過公開的集中交易方式進(jìn)行。
劉俊海向21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)報(bào)道記者表示，希望《公司法》盡快啟動(dòng)全面系統(tǒng)性修改，并與《證券法》進(jìn)行聯(lián)動(dòng)修改，對(duì)公司組織形式、中小投資者權(quán)益保護(hù)、對(duì)賭協(xié)議法律效力等重要問題進(jìn)行規(guī)定。記者獲悉，相關(guān)立法準(zhǔn)備工作目前已在進(jìn)行。
